El CASO 90 describe un esquema en el que se utiliza una reorganización empresarial para traspasar en forma gratuita parte de la participación social de los padres en favor de los hijos, mediante la relación de canje de acciones acordada en la transformación de la sociedad.
Este esquema permite evitar incurrir en el hecho gravado donación.
Operaciones:
- Transformación Inicial: La sociedad «C», una sociedad de responsabilidad limitada (SRL) en la que los padres tienen el 50.1% de los derechos sociales y la sociedad de los hijos tiene el 49.9%, se transforma en una sociedad por acciones (SpA).
- Se crean acciones serie A (ordinarias) y serie B (con preferencias económicas), estableciendo que el valor de tres acciones serie A equivale a una acción serie B.
- Los padres reciben las acciones serie B y la sociedad de los hijos recibe las acciones serie A.
- Preferencias No Ejercidas: Las preferencias establecidas en las acciones serie B nunca son ejercidas por los socios, por lo que no producen efectos.
- Segunda Transformación: Posteriormente, «C» vuelve a transformarse en una sociedad de responsabilidad limitada (SRL), con nuevos montos y porcentajes de participación.
- Los nuevos porcentajes de participación se determinan en razón del número de acciones que poseen los socios, sin considerar las preferencias de las acciones serie B.
- Como resultado, los padres ven disminuida su participación social, mientras que la sociedad de los hijos aumenta su participación.
Análisis:
- Relación entre los Intervinientes: Se verificará si existe vínculo de parentesco o relación económica entre los socios.
- Período de Tiempo: Se analizará el tiempo transcurrido entre las dos transformaciones sociales.
- Ejercicio de Preferencias: Se evaluará si se ejercieron las preferencias de las que gozaban las acciones serie B.
- Valoración y Canje: Se revisará la valoración y consideraciones que las partes hicieron de los derechos sociales y acciones al momento de establecer las relaciones de canje.
- Compensación Económica: Se verificará si se produce algún ajuste o compensación económica para los padres al perder la preferencia de sus acciones en la segunda transformación de la sociedad.
- Distribución de Utilidades: Se analizará si han existido retiros o distribuciones de utilidades desde «C».
- Operaciones de la Sociedad: Se revisará si «C» registra operaciones como sociedad por acciones.
- Razones Económicas o Jurídicas: Se determinarán las razones económicas o jurídicas relevantes distintas a las meramente tributarias para que «C» transformara dos veces su tipo social en un acotado lapso de tiempo.
Efectos del Esquema:
- Traspaso de Participación Social: El esquema permite traspasar en forma gratuita parte de la participación social de los padres en favor de los hijos, evitando incurrir en el hecho gravado donación.
- Elusión del Impuesto a las Donaciones: Al transformar la sociedad y establecer una relación de canje de acciones, se evita el pago del impuesto a las donaciones que correspondería por el traspaso de la participación social.
Facultades del Servicio:
- Aplicación de la Norma General Anti Elusiva (NGA): El Servicio de Impuestos Internos (SII) podría evaluar la aplicación de la NGA si se verifica que las operaciones tuvieron el efecto de traspasar parte de la participación social de los padres en favor de los hijos a título gratuito, evitando incurrir en el hecho gravado donación.
Normativa Aplicable:
- Artículo 4 bis, 4 ter y 4 quáter del Código Tributario: Norma General Anti Elusiva.
- Ley N° 16.271 sobre Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones: Relacionada con el impuesto a las donaciones.
Conclusión:
El CASO 90 implica una reorganización empresarial que permite traspasar en forma gratuita parte de la participación social de los padres en favor de los hijos mediante la relación de canje de acciones acordada en la transformación de la sociedad.
Este esquema podría ser impugnado por el SII mediante la aplicación de la NGA, ya que el objetivo principal parece ser evitar el impuesto a las donaciones.
Se analizarán las relaciones entre los intervinientes, el tiempo transcurrido entre las transformaciones, el ejercicio de las preferencias, la valoración y canje de acciones, y las razones económicas o jurídicas para determinar si las operaciones tienen sustancia económica más allá de los beneficios tributarios.
